福建福州販毒罪、毒品案件辯護(hù)律師蔡思斌推薦語：毒品案件中對于毒品鑒定過程的質(zhì)疑一直是毒品辯護(hù)的重點。毒品鑒定程序可以分為扣押、稱重、送檢。這幾個程序不僅是辯護(hù)人審查的重點，亦是公訴機(jī)關(guān)關(guān)注的重點，本文來自公眾號“律檢小北”，詳細(xì)介紹了毒品案件鑒定程序中的“軟肋”，對扣押、稱重、送檢中最易出現(xiàn)的問題作了總結(jié)歸納。故本文值得專業(yè)從事涉毒案件辯護(hù)律師的閱讀，特別是福建毒品案件的死刑辯護(hù)律師。故推薦之。

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01毒品的扣押與封裝

（1）偵查人員人數(shù)問題。

扣押需兩人以上。最高人民法院 、最高人民檢察院 、公安部聯(lián)合下發(fā)了《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》（公禁毒［2016］511號）（以下簡稱規(guī)定）第五條：“毒品的扣押應(yīng)當(dāng)在有犯罪嫌疑人在場并有見證人的情況下，由兩名以上偵查人員執(zhí)行?！?/p>

封裝一般兩人以上。規(guī)定第九條：“現(xiàn)場提取、扣押等工作完成后，一般應(yīng)當(dāng)由兩名以上偵查人員對提取、扣押的毒品及包裝物進(jìn)行現(xiàn)場封裝，并記錄在筆錄中。”此處的一般應(yīng)如何理解，該處常存在爭議，常見的辯方意見是把兩人等同于扣押的兩人，不得有例外，該“一般”是對后面地點的例外表述。反對意見認(rèn)為，實際基于封裝條件的不同且根據(jù)司法解釋字面意義不宜機(jī)械理解，因特殊條件在有其他證據(jù)補強的情況下，應(yīng)當(dāng)允許出現(xiàn)例外的情況。此處控方有義務(wù)證明在封裝中不因未達(dá)到兩人要求而存在數(shù)量、品質(zhì)的變化。

對此我認(rèn)為應(yīng)認(rèn)為“一般”僅為對地點的例外表述，人數(shù)仍要求兩人以上。一是，因為偵查中地點受客觀條件影響較大、確實可能存在現(xiàn)實困難；二是，兩人以上偵查是早已被接受的偵查要求、并非客觀條件可以限制。以此認(rèn)定為是對地點的限制更宜。

（2）地點問題。

一般現(xiàn)場封裝。根據(jù)規(guī)定第九條第一款，地點受制于定語“一般”的限制。

特殊情況可不在現(xiàn)場封裝。規(guī)定第九條第三款規(guī)定：“確因情況緊急、現(xiàn)場環(huán)境復(fù)雜等客觀原因無法在現(xiàn)場實施封裝的，經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以及時將毒品帶至公安機(jī)關(guān)辦案場所或者其他適當(dāng)?shù)膱鏊M(jìn)行封裝，并對毒品移動前后的狀態(tài)進(jìn)行拍照固定，作出書面說明?！贝颂幮枳⒁馑膫€條件（1）有特殊情況，控方需證明該情況存在；（2）經(jīng)公安機(jī)關(guān)辦案部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)；（3）實際可以帶至其他適當(dāng)場所，此處辯方常提出未帶至公安機(jī)關(guān)封裝的辯護(hù)理由；（4）移動前后需固定拍照，包含拍攝錄像。

（3）封裝不得混合。規(guī)定第九條第四款：“封裝時，不得將不同包裝內(nèi)的毒品混合?！爆F(xiàn)實中的確出現(xiàn)偵查人員在現(xiàn)場扣押未檢測前將兩包疑似冰毒物品放入一個袋中，此時就無法排除其中一包為非毒品的可能，給公訴工作帶來較大困難。

02毒品的稱重問題

（1）稱重人數(shù)一般兩人以上偵查人員。規(guī)定第十二條：“毒品的稱量一般應(yīng)當(dāng)由兩名以上偵查人員在查獲毒品的現(xiàn)場完成?！贝颂幣c扣押類似人員要求兩人以上，地點要求現(xiàn)場進(jìn)行，對于“一般”的限制內(nèi)容，問題與理由同上。

如該規(guī)定第十二條第二款：“不具備現(xiàn)場稱量條件的，應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定對毒品及包裝物封裝后，帶至公安機(jī)關(guān)辦案場所或者其他適當(dāng)?shù)膱鏊M(jìn)行稱量。”

嫌疑人、見證人需在場。規(guī)定第十三條“稱量應(yīng)當(dāng)在有犯罪嫌疑人在場并有見證人的情況下進(jìn)行，并制作稱量筆錄。

（2）稱需經(jīng)過鑒定且在有效期內(nèi)。規(guī)定第十四條：“毒品稱量所使用的衡器應(yīng)當(dāng)經(jīng)法定計量檢定機(jī)構(gòu)檢定并在有效期內(nèi)，相關(guān)計量檢定證書復(fù)印件應(yīng)當(dāng)歸入證據(jù)材料卷，并隨案移送。”

（3）不得混合稱重。規(guī)定第十五條：“對同一組內(nèi)的多個包裝的毒品，可以對毒品進(jìn)行混合，并可以采取全部毒品及包裝物總質(zhì)量減去包裝物質(zhì)量的方式確定毒品的凈質(zhì)量的方法。但是對于不同包裝物的毒品不得采用混合后進(jìn)行稱量的方法?！?/p>

（4）其他問題。實踐中還出現(xiàn)該規(guī)定中未涉及的常見問題。

如：1.偵查機(jī)關(guān)未提供稱在空置情況下的數(shù)值照片，需證明稱毒品的稱在空置情況下的數(shù)值為零。2.需對毒品包裝單獨稱重。有包裝的情況下稱重時，需對毒品包裝單獨稱重，以在最終計算重量時減去包裝重量。

03取樣檢測

（1）需有取樣筆錄證明取樣過程。規(guī)定第二十三條：“委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行取樣的，對毒品的取樣方法、過程、結(jié)果等情況應(yīng)當(dāng)制作取樣筆錄，但鑒定意見包含取樣方法的除外。取樣筆錄應(yīng)當(dāng)由偵查人員和取樣人簽名，并隨案移送。”此處需注意兩個問題：1.在鑒定意見中有取樣過程表述的可以不再需要取樣筆錄；2.應(yīng)當(dāng)有偵查人員和取樣人員的簽字，該處容易出現(xiàn)問題，不能即是偵查人員又是取樣人員。

（2）取樣方法與毒品形態(tài)相對應(yīng)。疑似毒品不同的形態(tài)有不同的取樣方式，該問題容易被忽略。該部分在規(guī)定的第24條有明確的表述。

如：粉狀應(yīng)將毒品混合均勻，并隨機(jī)抽取約一克作為檢材；顆粒狀、塊狀，隨機(jī)選擇三個以上不同的部位，各抽取一部分混合作為檢材，混合后的檢材質(zhì)量不少于一克；膏狀、膠狀，隨機(jī)選擇三個以上不同的部位，各抽取一部分混合作為檢材； 膠囊狀、片劑狀，先根據(jù)形狀、顏色、大小、標(biāo)識等外觀特征進(jìn)行分組；對于外觀特征相似的一組，從中隨機(jī)抽取三粒作為檢材；液態(tài)，將毒品混合均勻，并隨機(jī)抽取約二十毫升作為檢材；不足二十毫升的全部取作檢材。

（3）多包毒品的取樣方法。根據(jù)規(guī)定第25條，同一組毒品少于十的全部提取，十到一百的隨機(jī)提取十份；一百個以上包裝的，應(yīng)當(dāng)隨機(jī)抽取與包裝總數(shù)的平方根數(shù)值最接近的整數(shù)個包裝。

04見證人問題

（1）寫明見證人的身份。有見證人的，筆錄材料中應(yīng)當(dāng)寫明見證人的姓名、身份證件種類及號碼和聯(lián)系方式，并附其常住人口信息登記表等材料。

（2）不得擔(dān)任見證人的情形。主要為：辨別、表達(dá)能力有限的，如生理上、精神；與案件有利害關(guān)系并可能影響案件公正處理的，如犯罪嫌疑人的近親屬、被害人及其近親屬；職務(wù)不適宜的，如辦理該毒品犯罪案件的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院的工作人員、實習(xí)人員或者其聘用的協(xié)勤、文職、清潔、保安等人員。

（2）并非一定要有見證人?？垩?、稱重、送檢等環(huán)節(jié)要求有見證人在場是一般性的條件，但根據(jù)該規(guī)定第三十八條：“毒品的提取、扣押、封裝、稱量、取樣活動有見證人的，筆錄材料中應(yīng)當(dāng)寫明見證人的姓名、身份證件種類及號碼和聯(lián)系方式……?！北砻鲗嶋H是在特殊情況下是認(rèn)可不存在見證人的。

現(xiàn)實情況中的確出現(xiàn)因位置偏僻、時間、無人愿意見證、偵查條件不允許等因素致使偵查人員無法找尋見證人，此時如機(jī)械要求一定要求見證人并不合理。在此情況下做好錄音錄像，相關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可。