? ? ? ?年前創(chuàng)業(yè)公司“一起唱”宣布倒閉，其創(chuàng)始人發(fā)郵件稱，想離開的員工可自行申請(qǐng)離職，關(guān)于員工的勞動(dòng)爭(zhēng)議問(wèn)題，一時(shí)在知乎上炸開了鍋（詳見(jiàn)鈦媒體報(bào)道《“90后創(chuàng)業(yè)者”尹桑宣布公司解散，但他的員工卻在知乎上開撕了》）。對(duì)于創(chuàng)業(yè)公司而言，法律條文方面的知識(shí)可能并不完善，但是，其中的一些坑，至少可以避免。
這兩年陪著一些創(chuàng)業(yè)公司往前走，發(fā)現(xiàn)大家普遍關(guān)心的是股權(quán)劃分、股權(quán)融資、股權(quán)激勵(lì)之類的問(wèn)題，對(duì)于與員工之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議，普遍不覺(jué)得是什么大事兒。
可是近期連續(xù)遇到幾個(gè)案例：
項(xiàng)目一是個(gè)在線教育公司，多的時(shí)候員工一百人，后來(lái)十四個(gè)人陸續(xù)提起勞動(dòng)爭(zhēng)議，中間幾經(jīng)折騰，給本來(lái)就遇到經(jīng)營(yíng)困難的公司雪上加霜，現(xiàn)公司已經(jīng)清算。
項(xiàng)目二是個(gè)旅游類項(xiàng)目，在美國(guó)聘用的三個(gè)華人兼職，后來(lái)跑到中國(guó)申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁（不是本人是委托的代理人），公司賠償了三十多萬(wàn)。
項(xiàng)目三聘請(qǐng)了個(gè)運(yùn)營(yíng)總監(jiān)，后發(fā)現(xiàn)不勝任，處理不當(dāng)，發(fā)生糾紛，官司打了一年，牽扯不少精力。
因此，特意想寫下這篇文章，給創(chuàng)業(yè)公司簡(jiǎn)單提個(gè)醒：
初創(chuàng)公司發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的真正害處不僅是可能賠點(diǎn)錢，而是損傷士氣
勞動(dòng)爭(zhēng)議，無(wú)非是員工干得不爽了，要走人，或者被開除，然后不忿，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。經(jīng)常提哪些要求呢？要求支付拖欠的工資，支付未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資，支付加班費(fèi)，支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金，繳納沒(méi)有繳納的社保等等。少的幾千幾萬(wàn)，多的可能要求十幾萬(wàn)幾十萬(wàn)。
起初，連我都不覺(jué)得這類問(wèn)題是什么大麻煩，但漸漸發(fā)現(xiàn)，其實(shí)這事兒害處挺大。第一，會(huì)嚴(yán)重?fù)p害創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的團(tuán)隊(duì)士氣。大家會(huì)覺(jué)得，大家一起創(chuàng)業(yè)的這事兒非但可能不靠譜，老板還很惡劣。甚至導(dǎo)致其他人有樣學(xué)樣，引起連鎖反應(yīng)。第二，初創(chuàng)階段通常有投入沒(méi)收入，賠償各項(xiàng)費(fèi)用，非常浪費(fèi)現(xiàn)金血液。你不處理這事兒吧，生效的判決可能被強(qiáng)制執(zhí)行，你去處理吧，勢(shì)必分出很多精力，找律師，找證據(jù)，出庭，不服結(jié)果了還得上訴，各種折騰，最后，在判決文書網(wǎng)上公開判決，留下偏負(fù)面的材料。
我自己做過(guò)餐飲行業(yè)的一個(gè)小樣本統(tǒng)計(jì)，在隨機(jī)搜索的100多起勞動(dòng)爭(zhēng)議中，大約只有四五家是判決單位完全勝訴，無(wú)須支付任何款項(xiàng)的，另外九十多起糾紛，或多或少地支付了一定款項(xiàng)。所以大家有個(gè)籠統(tǒng)的印象是：法律普遍偏向于勞動(dòng)者。
這樣說(shuō)也有一點(diǎn)道理，勞動(dòng)合同法第一條就說(shuō)了：“為了完善勞動(dòng)合同制度，明確勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系，制定本法。”
你看，作為立法目的，明確要保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，沒(méi)說(shuō)要保護(hù)用人單位的合法權(quán)益。說(shuō)它有一定的傾向性，成立。但是在立法層面，這樣的表述是完全沒(méi)有問(wèn)題的，就像婚姻法會(huì)強(qiáng)調(diào)保護(hù)婦女的權(quán)利一樣。
作為創(chuàng)業(yè)公司，是不是要制定復(fù)雜的規(guī)章制度，以規(guī)避勞動(dòng)爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)呢？
我覺(jué)得也不需要。作為創(chuàng)業(yè)公司，重要的是有必要的合規(guī)意識(shí)，做到以最低成本避免大的風(fēng)險(xiǎn)，就可以了。
在各項(xiàng)勞動(dòng)爭(zhēng)議事項(xiàng)中，以雙倍工資危害最大。雙倍工資的意思是，假定一個(gè)員工工作了十個(gè)月，每個(gè)月工資10000塊，你逐月按時(shí)支付了工資，但唯獨(dú)沒(méi)簽訂書面合同。或許是你忙，忘記了；或許是認(rèn)為好哥們兒，不需要；或許是其他原因。總之，突然那么一天，這位員工可能申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求你再支付十個(gè)月的工資，100000塊。
這個(gè)是08年后的勞動(dòng)合同法做的規(guī)定，算是對(duì)用人單位一方不及時(shí)簽訂書面勞動(dòng)合同的懲罰。
初創(chuàng)公司最容易發(fā)生的問(wèn)題是沒(méi)簽書面勞動(dòng)合同和不妥當(dāng)?shù)剞o退人
為什么初創(chuàng)公司容易發(fā)生這樣的問(wèn)題呢？因?yàn)槌鮿?chuàng)公司常常是找自己人加入一起干事兒的，有的是朋友介紹，有的身兼合伙人和員工雙重身份，覺(jué)得自己是小公司，是自己人，沒(méi)什么問(wèn)題。但一旦翻臉，反倒成麻煩。所以結(jié)論也很簡(jiǎn)單，全職來(lái)工作，就簽書面合同。法天使提供勞動(dòng)合同范本供大家參考（在法天使公眾號(hào)發(fā)送“勞動(dòng)合同”即可）。
注意，有合同和沒(méi)合同，是質(zhì)的區(qū)別；一個(gè)特別完善的合同和簡(jiǎn)單到一頁(yè)紙的合同，在雙倍工資這件事上卻沒(méi)多大區(qū)別。你只要簽訂哪怕一頁(yè)紙的合同，也能解決雙倍工資的問(wèn)題。這并不需要什么復(fù)雜的規(guī)章制度。
如果發(fā)現(xiàn)某人不勝任崗位而想辭退怎么辦？
被辭退這事兒，除了丟了工作之外，最重要的是丟臉，傷自尊，容易有情緒。有情緒就容易打官司。所以如果是真不能勝任，或犯了錯(cuò)誤，要有必要證據(jù)，且最好是書面證據(jù)，用合適的方式溝通，溝通不成了，用合法的程序處理。什么叫合法的程序？以不能勝任為例，你得先把他調(diào)崗或者培訓(xùn)，過(guò)了一段時(shí)間，仍然不能勝任的，可以辭退，但要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而不應(yīng)該直接說(shuō)，你明天別來(lái)了。
用工模式，不止全職勞動(dòng)合同這一種
簡(jiǎn)單說(shuō)，你想要一個(gè)人幫你開發(fā)一個(gè)網(wǎng)站，可以把網(wǎng)站外包給網(wǎng)站制作公司，可以找個(gè)兼職的個(gè)人，可以全職聘用一個(gè)工程師。但是你承擔(dān)的義務(wù)是不同的，前者是就事論報(bào)酬，后者是要付工資，繳社保等等。在創(chuàng)業(yè)初期，可以考慮成本最小風(fēng)險(xiǎn)最小的用工模式。
作者：常金光律師? ? ? ? ?
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口述 | 漢坤律師事務(wù)所合伙人?陳達(dá)飛
文字整理 | 穎新
??? 今天我們從法律角度講講盡職調(diào)查、談判、交割等事項(xiàng)，以及投融資的一些關(guān)鍵條款。在一個(gè)普遍缺乏誠(chéng)信的社會(huì)，誠(chéng)信反而會(huì)顯得很值錢。所以如果各方在早期協(xié)議過(guò)程中，每一個(gè)條款都讀懂、簽好并按照條款去執(zhí)行，效率反而會(huì)更高，否則可能發(fā)生扯皮現(xiàn)象。
????先說(shuō)盡職調(diào)查。本質(zhì)上，盡職調(diào)查的目的是發(fā)現(xiàn)公司運(yùn)營(yíng)中的各種瑕疵，然后及時(shí)糾正。大家都理解創(chuàng)業(yè)者創(chuàng)業(yè)前三年公司的主要任務(wù)就是生存，所以某些方面做法可能存在一些瑕疵，這很正常。
盡職調(diào)查了解的主要是涉及法律責(zé)任的某些問(wèn)題，相當(dāng)于做一個(gè)全面體檢，體檢完之后知道自己毛病在哪兒，該吃什么藥。我們說(shuō)拿到投資人的錢，對(duì)創(chuàng)業(yè)公司來(lái)說(shuō)它不是起點(diǎn)也不是終點(diǎn)，但運(yùn)營(yíng)成本會(huì)提高，要更加正規(guī)化地來(lái)操作。這個(gè)創(chuàng)業(yè)者要有所準(zhǔn)備。
可能創(chuàng)業(yè)者在與投資人聊時(shí)會(huì)更多展示自己迷人的一面，但到了法律階段，討論公司業(yè)務(wù)時(shí)要盡量誠(chéng)實(shí)，坦承你有瑕疵的一面。這實(shí)際是給自己一個(gè)安全的底線來(lái)保護(hù)自己的權(quán)益。假如你把自己說(shuō)得太神了，法律文件上會(huì)作為一個(gè)違約證據(jù)，所以創(chuàng)業(yè)者這里要很小心。
??? 談判、協(xié)商、簽署合同時(shí)，會(huì)涉及到你如何理解這些條款，如何確保這些條款對(duì)自己將來(lái)應(yīng)用或者運(yùn)作資本不會(huì)造成大的障礙。建議這時(shí)請(qǐng)一個(gè)律師。他能從專業(yè)角度讀懂條款，且知道條款背后的理由是什么，哪些可以取舍。
??? 合同文本章程可能有四五十頁(yè)，但并不是每條都要去談。這里要提醒創(chuàng)業(yè)者，不是投資人有什么權(quán)利，你就相應(yīng)有什么權(quán)利，這個(gè)概念一定要清楚。別忘了，投資人給你的是真金白銀，而你給的是一些承諾。所以會(huì)有不一樣。有些條款，主要看下是不是市場(chǎng)上合理的條款就可以。談判過(guò)程就會(huì)順利得多。
????交割。交割業(yè)務(wù)就是說(shuō)盡職調(diào)查當(dāng)中發(fā)現(xiàn)瑕疵要按協(xié)議去糾正，比如說(shuō)按協(xié)議條件要求創(chuàng)業(yè)者完成20件事，完成了，投資方就給你資金。當(dāng)然其中也有很多細(xì)節(jié)。還是建議創(chuàng)始人負(fù)責(zé)簽字就好。為什么呢?比如你是一家快速增長(zhǎng)的企業(yè)，要做一個(gè)海外架構(gòu)，沒(méi)三個(gè)月不可能完成。那這三個(gè)月時(shí)間，企業(yè)估值可能會(huì)漲很多，業(yè)務(wù)會(huì)增長(zhǎng)，如果你花太多精力在這里，可能就會(huì)錯(cuò)失一些機(jī)會(huì)。創(chuàng)始人還是要集中精力在自己業(yè)務(wù)上面。
??? 交割的后續(xù)業(yè)務(wù)，剛才說(shuō)創(chuàng)始人要完成20項(xiàng)，要花可能六個(gè)月到一年時(shí)間，怎么辦?比如我先完成10項(xiàng)，剩余10項(xiàng)在一定時(shí)間內(nèi)完成。這樣做，第一，可以讓錢盡快進(jìn)來(lái)幫你發(fā)展業(yè)務(wù)，第二，可以爭(zhēng)取更多時(shí)間去辦理該辦的事。
??? 還有一些關(guān)鍵條款，比如清算優(yōu)先權(quán)，什么意思呢?比如在TMT領(lǐng)域經(jīng)常看到某個(gè)公司發(fā)生清算，投資人可優(yōu)先拿回是他的成本1倍或者1.5倍的錢，加上沒(méi)有分配的股權(quán)。關(guān)鍵是，清算不是只有公司破產(chǎn)才清算，這條款厲害的地方在于，公司賣掉以后，也做清算。就是當(dāng)創(chuàng)始人公司賣了很多錢時(shí)，投資人還要過(guò)來(lái)跟你分錢。所謂清算優(yōu)先，真正破產(chǎn)時(shí)是沒(méi)有意義的，因?yàn)槠飘a(chǎn)時(shí)并沒(méi)有錢，投資人再優(yōu)先也沒(méi)用，問(wèn)題比較大的是在公司賣掉時(shí)。
????再講下回購(gòu)權(quán)。投資基金壽命是有限的，一般是七年。如此期間公司上市，皆大歡喜。如果上不了市，有可能要求回購(gòu)。回購(gòu)?fù)ǔＲ彩??1.5倍這個(gè)區(qū)間，再加上已宣布但未分配的股權(quán)。這里創(chuàng)業(yè)者要注意的是，回購(gòu)義務(wù)僅限于你的公司，與創(chuàng)始人個(gè)人資產(chǎn)無(wú)關(guān)，這點(diǎn)一定要堅(jiān)持。
??? 不過(guò)很少有股東行使這個(gè)權(quán)利。如果企業(yè)做得好，即使因種種原因沒(méi)上市，一個(gè)正常的投資人也不會(huì)要求回購(gòu)，因?yàn)榛刭?gòu)價(jià)格不高，五年1.5倍投資回報(bào)率是失敗的。
??? 最后說(shuō)下創(chuàng)始人的股份受益書概念和員工期權(quán)。這非常關(guān)鍵。比如一家剛創(chuàng)業(yè)半年的公司，投資人說(shuō)給創(chuàng)業(yè)者500萬(wàn)美元，我占20%，那你占80%，而你投了多少錢?300萬(wàn)美元，按1.5倍回報(bào)率算，現(xiàn)在一下就變成2000萬(wàn)美元了。但這80%給你的條件是，你要任期4年。如果你在期間不干了，就拿不到這些股份，而我可以以極便宜的價(jià)格買它。
????員工期權(quán)也很關(guān)鍵。怎么講呢?TMT行業(yè)的創(chuàng)業(yè)，往往需要眾多優(yōu)秀人才，但創(chuàng)業(yè)公司通常現(xiàn)金不夠，所以創(chuàng)始人只能畫一個(gè)很大的餅來(lái)承諾，而這個(gè)餅就是靠期權(quán)來(lái)畫的，通常10%?15%是市場(chǎng)的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)比例。
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